日前，笔者从国家知识产权局网站获悉，腾讯公司诉欧尚超市、耀马车业商标权纠纷案，法院判决被告耀马车业公司的宣传使用行为构成商标侵权，但驳回了原告请求赔偿损失等其他诉讼请求。此案看似简单，却突显出对知名商标进行全类注册或驰名商标认定的意义。同时，本案也为其他企业在维权中遇到的问题提供一些有益的借鉴。
因商标未实际使用
腾讯赔偿要求未获支持
深圳市腾讯计算机系统有限公司诉称，其1999年起就启用具有显著识别性的小企鹅图形作为即时通讯服务的商标，并于2002年5月14日获得在第十二类商品摩托车、小型机动车、自行车等上的企鹅图形商标注册，取得在该类商品上对企鹅图形的独占使用权。2006年初，原告发现被告在电动自行车上擅自使用与原告商标完全一样的企鹅图形，并在本公司网站上突出宣传和销售，故向法院起诉。
被告南京欧尚超市辩称，其销售的雅哥弟电动自行车产品有合法来源，不应当承担侵权赔偿责任。
被告耀马车业公司辩称，其实际生产销售的06QQ电动自行车没有原告商标的企鹅图形。其网站、宣传册上的AQQ自行车图片中企鹅的图形仅是作为商品的装潢使用，而并非使用原告商标，不会构成对公众的误导。因此被告没有侵害原告的商标专用权。
法院审理查明，2006年初，被告耀马车业公司在公司网站上对其电动自行车的产品进行了宣传介绍，其中在“AQQ”款雅哥弟电动自行车产品图片车身电池一侧印有企鹅图形和ACTIVE、雅哥弟商标。其中企鹅图形的企鹅头上有一粉红色蝴蝶结，并围有一粉红色围巾。同时，被告耀马车业公司在其产品宣传册该型号电动自行车图片上以上述相同的方式、图形印有企鹅图形，其中将一印有企鹅图形的电池作局部突出展示，该图形与原告商标标识图形近似。但被告耀马车业公司实际生产的该款电动自行车产品上没有实际标示企鹅图形。原告亦未提供证据证明其本身或许可其他经营主体实际生产了标示企鹅图形商标的电动自行车产品。法院判决：被告耀马车业公司立即停止将与原告商标标识近似的企鹅图形用于网页和产品图册的商品展示中作为装潢使用行为；被告南京欧尚超市停止在其销售相关电动自行车时散发印有企鹅图形的产品图册的行为；驳回原告请求赔偿损失等其他诉讼请求。
腾讯公司可提起著作权侵权之诉获赔偿
腾讯公司对小企鹅图形不仅具有注册商标的专用权，而且还具有著作权。
耀马车业公司在其产品宣传被告耀马车业公司在其网页及产品宣传册上对其“AQQ”型电动自行车图片中印制与原告商标标识相近似的企鹅图形的行为，是多种侵权行为竞合，也就是实施一种行为侵犯多种权利。张认为，在企业知识产权的维权中，企业要注意对权利的认知，不能简单地归结为某一种权利受到侵害，而是要综合判断侵权行为所涉及的各种权利，比较不同法律对于侵权行为的赔偿方式、赔偿标准及其计算方法。
本案原告腾讯公司仍然可以向法院提出著作权侵权之诉。根据《著作权法》第四十八条的规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”
腾讯公司也可以要求耀马车业公司支付因侵犯小企鹅图形著作权的赔偿金。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用《著作权法》第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。为了制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。
需要提醒企业注意的是，企业在其对外宣传资料、产品包装、装潢上使用的文字、图形、商标、企业字号等组合而成标识系统应当避免侵犯他人合法的在先权利。否则，就可能因侵权行为承担相关的民事责任、行政责任甚至是刑事责任，企业应当制定专业的审查程序和审查人员，按照风险因素逐一审查。
商标全类注册对企业维权有实效性意义
本案中，原告深圳市腾讯计算机系统有限公司，将小企鹅图形商标依法申请用于即时通讯服务和第十二类商品摩托车、小型机动车、自行车，即排除他人在上述商品(服务)上使用该商标，获得维权支持的结果也提醒了一些拥有一定知名度商标的企业，对具有重要经济价值的商标，应当进行全类注册，即根据商品分类表在全部商品(服务)类别上进行注册。如果没有进行全类注册，但该商标符合驰名的商标条件的，可以依法申请商标局或者法院予以认定。
据上海捷华律师事务所律师张介绍，企业对商标注册申请及权利保护，必须弄清商标分类及其作用。
我国《商标法》第十九条的规定：“申请商标注册的，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。”商标分类的目的为了商标检索、审查、管理工作的需要，而把某些具有共同属性的商品组合到一起，编为一个类，按照我国于1994年参加的《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定》规定，商标国际分类共包括45类，其中商品34类，服务项目11类，共计一万多个商品和服务项目。申请人申请注册商标的商品或者服务项目应当按此商标分类处理。
商标局的查询检索系统是按照商品及服务的类别设立的；《商标公告》按照类别编排；申请人申请商标注册也要按照类别提出；商标局发给注册人的商标注册证上也必须注明商品或窦捌渌衾啾稹?BR>
我国《商标法》对商标申请和权利保护的一项重要原则就是“分类注册、分类保护”，即商标注册申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，应当按商品分类表提出注册申请；注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。
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什么是全类保护？
一般的注册商标只在所在的类别受到法律保护。
所谓的全类保护是指：在全部类别内受到保护。
途径有两种：一、成为全国驰名商标，享受法律上规定的全类保护。
二、进行全类注册，把与自己相关的类别，今后可能发展到的类别，有价值的类别进行注册保护。整个费用下来大概8万元左右，一般大公司常进行此类注册。
驰名商标的认定存在区域差异
专家提醒：企业要重视驰名商标认定
针对腾讯公司诉欧尚超市、耀马车业商标权纠纷案，中国商标专利事务所上海分公司负责人沈亦可对其案件判决的结果进行了分析，他认为我国在驰名商标认定上存在法律制度的模糊区域，作为拥有一定社会价值的知名商标的企业也应提高维权意识，及时对其商标进行驰名商标认定，以更好地维护自身的合法权益。
法院对耀马车业QQ和小企鹅商标侵权案做出的判决，与2006年5月深圳罗湖区法院以腾讯的QQ和小企鹅被认定驰名商标为由，判决深圳市依嘉嘉服装有限公司的腾讯企鹅、腾讯QQ的男女游泳衣侵权成立，赔偿2万元一案判决结果有很大差别。同时，此案中法官点评，让人联想到腾讯QQ与奇瑞QQ的商标权之争，从2005年至今被新闻媒体和互联网络抄得沸沸扬扬，各路人马出于不同的利益背景，围绕着腾讯公司QQ和小企鹅商标是否能被行政和司法认定为驰名商标而获得垮行业保护，奇瑞QQ是否有不正当竞争和商标侵权嫌疑，展开了大辩论。虽然这类案件案情极其简单，人们可以一目了然，而结局却扑朔迷离。
从上述两个不同地域法院的判决，即可把脉我国现阶段商标法律制度，尤其是驰名商标法律制度的模糊区域。
对于腾讯QQ在现代通讯中的影响力，沈亦可深有体会。他说，使用网络即时通信工具是从ICQ开始的，1999年随着腾讯QQ的流行，人们也随之习惯了用QQ聊天或联系工作。现在网络即时通信工具选择已经在使用OA软件的网络短信、MSN等的时候，腾讯QQ还是不能彻底被弃，因为上网QQ已经是亿万人的人际沟通方式，是当今社会的一种网络生活形态。腾讯QQ和小企鹅的形象已经渗透到生活的许多方面，银行、电信等也出现QQ的身影，玩具、文具、装饰品、鞋帽服装，直到汽车都与QQ沾上了边，而QQ币的流通量与流通范围都已经引起金融监管层的关注。
从耀马车业和依嘉嘉服装的腾讯小企鹅、QQ商标侵权案，以及无数QQ盗号、私服以及软件著作权侵权、不正当竞争等现实来看，均是腾讯小企鹅、QQ商标的巨大商业价值的体现。
因此，依据我国现行法律，腾讯QQ和小企鹅商标，在互联网络通信、娱乐等领域，已经是驰名商标无疑。法院对腾讯公司诉欧尚超市、耀马车业商标权一案的判决，缺乏说服力。
而更有一些法院判例让我们看到，在一些相对经济欠发达地区遇上被当地政府悉心招商引资的，在税收、就业、GDP贡献不俗的企业，维权企业所面临的问题就是双方当事人利益平衡，驰名商标认定更难以提起，这也从另一侧面反映了我国驰名商标认定与保护存在着一定的地域差异，还有待于相关法律进一步完善，有关执法进一步规范。
从商标局的数据库中看，腾讯小企鹅、QQ商标战略，还是做得不错的，只是腾讯小企鹅、QQ家大业大之后，对社会、对消费者所承担的社会责任备受多方人士的质疑，某种意义上说，影响了自身利益和合法权益的保护。
腾讯小企鹅、QQ商标是腾讯企业生存和发展的根本，如果在服装、自行车、汽车等各个行业和商业领域都有小企鹅和QQ满地爬，腾讯小企鹅、QQ巨人将不复存在。确保腾讯小企鹅、QQ不被淡化，只有从驰名商标认定做起。 |
